Guangdong Huanke Environment Consultation Co., Ltd
為了明確對于建設單位“未批先建”違法行為的法律適用、追溯期限以及后續辦理環(huán)境影響評價(jià)手續等方面的管理要求，在2018年2月22日與2月24日，環(huán)境保護部分別發(fā)布了《關(guān)于建設項目“未批先建”違法行為法律適用問(wèn)題的意見(jiàn)》（環(huán)政法函〔2018〕31號）、《關(guān)于加強“未批先建”建設項目環(huán)境影響評價(jià)管理工作的通知》（環(huán)辦環(huán)評〔2018〕18號）。
對“未批先建”違法行為的界定，《關(guān)于加強“未批先建”建設項目環(huán)境影響評價(jià)管理工作的通知》規定：
“未批先建”違法行為是指，建設單位未依法報批建設項目環(huán)境影響報告書(shū)（表），或者未按照環(huán)境影響評價(jià)法第二十四條的規定重新報批或者重新審核環(huán)境影響報告書(shū)（表），擅自開(kāi)工建設的違法行為，以及建設項目環(huán)境影響報告書(shū)（表）未經(jīng)批準或者未經(jīng)原審批部門(mén)重新審核同意，建設單位擅自開(kāi)工建設的違法行為。
對建設項目開(kāi)工建設的界定，《關(guān)于加強“未批先建”建設項目環(huán)境影響評價(jià)管理工作的通知》規定：
除火電、水電和電網(wǎng)項目外，建設項目開(kāi)工建設是指，建設項目的永久性工程正式破土開(kāi)槽開(kāi)始施工，在此以前的準備工作，如地質(zhì)勘探、平整場(chǎng)地、拆除舊有建筑物、臨時(shí)建筑、施工用臨時(shí)道路、通水、通電等不屬于開(kāi)工建設。
火電項目開(kāi)工建設是指，主廠(chǎng)房基礎墊層澆筑第一方混凝土。電網(wǎng)項目中變電工程和線(xiàn)路工程開(kāi)工建設是指，主體工程基礎開(kāi)挖和線(xiàn)路基礎開(kāi)挖。水電項目籌建及準備期相關(guān)工程按照《關(guān)于進(jìn)一步加強水電建設環(huán)境保護工作的通知》（環(huán)辦〔2012〕4號）執行。
對“未批先建”違法行為的行政處罰追溯期限，《關(guān)于建設項目“未批先建”違法行為法律適用問(wèn)題的意見(jiàn)》規定：
二、關(guān)于“未批先建”違法行為的行政處罰追溯期限
（一）相關(guān)法律規定
行政處罰法第二十九條規定：“違法行為在二年內未被發(fā)現的，不再給予行政處罰。法律另有規定的除外。前款規定的期限，從違法行為發(fā)生之日起計算；違法行為有連續或者繼續狀態(tài)的，從行為終了之日起計算?！?/span>
（二）追溯期限的起算時(shí)間
根據上述法律規定，“未批先建”違法行為的行政處罰追溯期限應當自建設行為終了之日起計算。因此，“未批先建”違法行為自建設行為終了之日起二年內未被發(fā)現的，環(huán)保部門(mén)應當遵守行政處罰法第二十九條的規定，不予處罰。
關(guān)于“未批先建”建設項目建設單位可否主動(dòng)補交環(huán)境影響報告書(shū)、報告表報送審批，《關(guān)于建設項目“未批先建”違法行為法律適用問(wèn)題的意見(jiàn)》規定：
三、關(guān)于建設單位可否主動(dòng)補交環(huán)境影響報告書(shū)、報告表報送審批
（一）新環(huán)境保護法和新環(huán)境影響評價(jià)法并未禁止建設單位主動(dòng)補交環(huán)境影響報告書(shū)、報告表報送審批
對“未批先建”違法行為，2014年修訂的新環(huán)境保護法第六十一條增加了處罰條款，該條款與原環(huán)境影響評價(jià)法（2002年）第三十一條相比，未規定“責令限期補辦手續”的內容；2016年修正的新環(huán)境影響評價(jià)法第三十一條，亦刪除了原環(huán)境影響評價(jià)法“限期補辦手續”的規定。不再將“限期補辦手續”作為行政處罰的前置條件，但并未禁止建設單位主動(dòng)補交環(huán)境影響報告書(shū)、報告表報送審批。
（二）建設單位主動(dòng)補辦環(huán)境影響報告書(shū)、報告表并報送環(huán)保部門(mén)審查的，有權審批的環(huán)保部門(mén)應當受理
因“未批先建”違法行為受到環(huán)保部門(mén)依據新環(huán)境保護法和新環(huán)境影響評價(jià)法作出的處罰，或者“未批先建”違法行為自建設行為終了之日起二年內未被發(fā)現而未予行政處罰的，建設單位主動(dòng)補交環(huán)境影響報告書(shū)、報告表報送環(huán)保部門(mén)審查的，有權審批的環(huán)保部門(mén)應當受理，并根據不同情形分別作出相應處理：
1、對符合環(huán)境影響評價(jià)審批要求的，依法作出批準決定。
2、對不符合環(huán)境影響評價(jià)審批要求的，依法不予批準，并可以依法責令恢復原狀。
建設單位同時(shí)存在違反“三同時(shí)”驗收制度、超過(guò)污染物排放標準排污等違法行為的，應當依法予以處罰。
